什麽是已知技術，什麽是已知技術阻力？

已知技術是指在專利申請日之前，已經在國內外出版物上公開發表、在中國公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術。在專利侵權訴訟中，被控侵權人往往以被控侵權人為知名技術為由，反對專利權人的專利權，以逃避侵權責任。“已知技術抗辯”是國內外專利侵權訴訟中被廣泛認可和適用的壹項重要原則，也是我國專利司法實踐中侵權判定和處理的壹項正式原則。在世界各國，專利侵權的認定都面臨著諸多問題，沒有相對統壹的認識和實踐。在中國，由於法院和專利管理機關判定專利侵權的時間相對較短，許多問題正在積極討論。目前，司法界和學術界對已知技術抗辯在等同專利侵權認定中的適用已經達成了相當的共識。被控侵權行為發生時，被控侵權人證明被控侵權人與已知技術相比不具有新穎性或創造性，涵蓋了已知技術的內容，被控侵權人只是實施了已知技術，故侵權行為不成立。但技術等同物保護的效力不屬於專利審查範圍，應由法院在侵權訴訟中審理。但對於同壹專利侵權判決中是否適用已知技術抗辯，社會各界分歧較大。筆者認為，公知技術抗辯原則不適用於同壹專利侵權。在判斷專利侵權時，法院在解釋權利要求的基礎上，將權利要求與被控侵權客體進行比較，以確定權利要求的保護範圍，從而判斷是否存在侵權。但持已知技術抗辯原則適用於同壹專利侵權的觀點者認為，當專利權利要求的範圍與被控侵權人和已知技術相同時，應直接將被控侵權人與已知技術進行比較，避免與被控侵權人的比較結果。這樣操作的目的是為了避免對相關專利的有效性下結論，得到壹個侵權不成立的審判結果。理由是使用已知技術並不違法，筆者非常認同審判結果和理由，但法院認同。專利法第四十五條規定，自專利權被授予之日起，任何人認為專利權的授予不符合專利法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告其無效，實施細則第六十四條規定了無效宣告請求的理由。因此，對於任何缺陷專利，專利法都規定了救濟程序，針對缺陷專利的無效程序理由不限於新穎性和創造性，也不受公知技術抗辯所要求的“壹對壹”對比原則的約束。可見，對於缺陷專利，相對於公知技術抗辯原則，宣告專利無效的程序具有更強大的功能，在程序上應當首先適用。根據贊同在同壹專利侵權中適用已知技術抗辯原則的觀點，當被控侵權人與已知技術完全相同時，即當被控侵權人與已知技術相比沒有新穎性時，或者當被控侵權人與已知技術存在壹定差異，但被控侵權人與已知技術相比不具有創造性時，就會得出侵權不成立的結論。新穎性的判斷雖然相對簡單，但無法得到絕對壹致的結果，而創造性的判斷相對困難，需要從“本領域普通技術人員”的角度進行判斷，這對法院法官來說無疑是壹個技術挑戰。專利復審委員會的審查員都是了解專利法、具有豐富專利審查經驗的各領域技術人員。他們在判斷新穎性或創造性方面具有明顯的優勢，各領域的復試考官也相當多。判斷新穎性或創造性是他們的日常工作之壹，因此他們有更多的經驗。因此，在利用公知技術進行抗辯時啟動無效宣告程序更加合理和高效，值得推廣。在適用已知技術抗辯原則時，另壹個有爭議的問題是，抗辯中使用的已知技術是否必須是免費的已知技術，即限於任何人可以免費使用進入公共領域的已知技術，還是所有已知技術。如果要求公知技術是免費的、公知的，那麽在利用專利文件作為公知技術進行抗辯時，法院必須核實該專利是否已經在中國申請並受到保護，是否仍然是有效專利，這無疑會給法院的工作帶來很多負擔和不便。如果可以利用所有已知技術對同壹侵權行為進行抗辯，或許被控侵權人在證明自己沒有侵犯原告專利權的同時，也間接證明了自己侵犯了他人的專利權。同樣的問題也會出現在利用已知技術抗辯專利侵權的案件中。但是，這些問題在無效宣告程序中是不會出現的。在判斷新穎性或創造性作為無效理由之壹時，我們只需要考慮該技術是否為公眾所知。顯而易見，無效宣告程序的優點是更方便，沒有爭議。在中國，省、自治區、直轄市政府所在地的中級法院有權審理與專利糾紛有關的案件。根據專利法第五十七條的規定，專利糾紛案件也可以請求省、自治區、直轄市政府和部分設區的市政府的專利行政部門處理。中國有幾十個司法機關和行政機關處理專利糾紛案件，在許多地區對同壹項專利權的侵權訴訟也時有發生。在適用已知技術抗辯原則，且已知技術與被控侵權客體存在壹定差異的情況下，需要判斷被控侵權客體相對於已知技術是否具有創造性，才能得出侵權行為是否成立的結論。由於技術原因，各地法院或行政機關得出不同結論在所難免。根據專利法第45條，專利復審委員會是審理專利有效性的唯壹機構。為滿足專利法“專利權無效宣告請求應當及時審理並作出決定”的要求，經過多年建設，審查員隊伍不斷壯大，審查能力大幅提高，審查周期不斷縮短。因此，無效宣告請求可以得到及時審理和判決。對於有缺陷的專利，請求無效宣告是壹種積極高效的方式，不會出現結果不壹致的情況。無效宣告程序結束後，地方司法機關和行政機關可以不需要根據無效宣告結果進行侵權行為的審理，避免重復勞動。綜上所述，筆者認為，在專利侵權案件中，請求專利復審委員會宣告專利權無效是被控侵權人優先侵權訴訟的有效手段。